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日前，上海市市場監(jiān)督管理局公布2020年第一批虛假違法廣告典型案例公告，其中，永和食品（中國）股份有限公司自稱為“國飲”，被處罰款30萬。上海市市場監(jiān)管局稱，永和豆?jié){在公眾號發(fā)布題為“這杯國飲，果斷贊了！”的廣告宣傳，混淆概念誤導(dǎo)受眾，違反了《廣告法》相關(guān)規(guī)定，責令停止發(fā)布違法廣告，并處罰款30萬元。

從永和豆?jié){自稱“國飲”被罰30萬一案可以看出：

我國《廣告法》對于打著“國”字旗號進行營銷宣傳是嚴厲禁止的。而除了《廣告法》對“國”字作出相關(guān)規(guī)定以外，《商標法》及商標審查審理標準中，亦有此類限制，“國”字頭商標管控非常嚴格。

那么，

對“國”字商標的審查到底有哪些規(guī)定呢？

 >>>  一、《商標法》

第十條第一款及第十一條之規(guī)定

1、《商標法》第十條第一款第（一）項、第（二）項、第（三）項

第（一）項：

同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機關(guān)所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的，不得作為商標使用。

第（二）項：

同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，不得作為商標使用，但該國政府同意的除外。

第（三）項：

同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，不得作為商標使用，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外。

上述三項條款維護了我國國家尊嚴，尊重外國國家主權(quán)，體現(xiàn)對國際組織的尊重，包含“國”字的中文商標，一旦結(jié)合其他字眼構(gòu)成上述三項情形，就會引爆地雷，遭遇駁回。

2、《商標法》第十條第一款第（七）項：

帶有欺騙性，容易使公眾對商品的質(zhì)量等特點或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認的。

本項條款即“誤認”條款，在商標局駁回含“國”商標時出現(xiàn)頻率較高。

例如，在“茅臺國宴”商標駁回案件中，商評委認為“國宴”意為國家元首或政府首腦為招待國賓或在重要節(jié)日招待各界人士而舉行的隆重宴會?！懊┡_國宴”作為注冊商標指定使用在酒(飲料)等商品上，易使相關(guān)公眾對商品的質(zhì)量、品質(zhì)、等級等特點產(chǎn)生誤認，從而援引了這一條款進行駁回；在“茅臺國宴”后續(xù)的訴訟中，北京知識產(chǎn)權(quán)法院也堅持了這一觀點，判定“茅臺國宴”若作為商標注冊使用在酒類商品上，容易使相關(guān)公眾認為茅臺集團的相關(guān)產(chǎn)品為國宴專用酒，從而對其品質(zhì)、等級等特點產(chǎn)生誤認。

3、《商標法》第十條第一款第（八）項：

有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的。

“不良影響”條款是駁回含“國”商標最常見的條款，原因有二：

其一，從字面上理解，“國”字容易使消費者聯(lián)想到“國家級”。如果含有“國”字的商標為一家獨占，且通過國家知識產(chǎn)權(quán)局核準注冊這一“背書”行為予以認可，極有可能會誤導(dǎo)消費者，對其他同業(yè)經(jīng)營者有失公平；

其二，“國”字存在極大的政治敏感性，在使用過程中稍有不當，就可能會引發(fā)輿論爭議。

基于上述兩點原因，用“不良影響”來駁回含有“國”字的商標十分順理成章。

4、《商標法》第十一條第（一）、（三）項：

缺顯條款

《商標法》第十一條是對商標顯著性的規(guī)定，“國酒”“國禮”“國標”等此類詞匯單獨注冊商標，因為缺乏可使消費者區(qū)分商品來源的顯著部分，而被引用此條駁回。

    ACIP知識點：  

國家知識產(chǎn)權(quán)局在駁回含“國”字商標時，如果引用《商標法》第十一條，一般不會單獨使用，而是會與第十條的“誤認”/“不良影響”組合使用。

 >>>  二、《含“中國”及首字為“國”字商標的審查審理標準》

該標準由（原）國家工商行政管理總局于2010年7月28日發(fā)布，細化和強化了根據(jù)2001年版《商標法》第十條、十一條規(guī)定駁回含有“國”字商標的依據(jù)，其核心條款在于：

1、對“國+商標指定商品名稱”作為商標申請，或者商標中含有“國+商標指定商品名稱”的，以其“帶有欺騙性”、“缺乏顯著特征”和“具有不良影響”為由，予以駁回。

所謂“國+商標指定商品名稱”是指“國酒”“國奶”“國煙”等國字加上商品通用名稱的形式，此類標志，可能出現(xiàn)損害國家尊嚴的情況，或者引起消費者對產(chǎn)品質(zhì)量的誤認，此外還可能借助國家公信力的“背書”而損害同行經(jīng)營者的競爭利益。這類商標引發(fā)不良社會影響的可能性大，且覆蓋范圍廣，無疑應(yīng)從嚴審查，不論是單獨注冊這些詞匯，或是商標中包含這種詞匯（例如國酒XX、XX國宴等形式），均會予以駁回。

2、對帶“國”字頭但不是“國+商標指定商品名稱”組合的申請商標，應(yīng)當個案分析。對使用在指定商品上直接表示了商品質(zhì)量特點或者具有欺騙性，甚至有損公平競爭的市場秩序，或者容易產(chǎn)生政治上不良影響的，應(yīng)予駁回。

例如“國康”“國泰”“國美”等詞匯，雖包含國字，但不屬于“國+商標指定商品名稱”的形式，則判定是否駁回時，要結(jié)合具體情況進行個案判斷。

判斷商標需要設(shè)定到使用場景中去，考慮多數(shù)人、一般人的認識習(xí)慣，還需要考慮該商標詞匯本身是否具有不良影響或貶義，以及是否違背了社會主義公序良俗，如果這些情況都不存在，那么還是有可能通過審查的。

 >>>  綜上所述

對于“國”字商標，在商標審理階段的審查風向依然是從嚴審查，慎之又慎，總體來講，駁回率仍然偏高。這其中，最有名的莫過于“國酒茅臺”商標案。對于使用十幾年的“國酒茅臺”都不能獲得商標注冊，可見，我國對于含“國”字的商標是堅決貫徹從嚴審查標準。

但是，商標審查也并非一刀切，也不是所有含“國”字的商標都會被駁回，如果符合例外情形，商標申請人可以提交相關(guān)證明材料，還是能夠順利通過審查的。

根據(jù)《含“中國”及首字為“國”字商標的審查審理標準》規(guī)定，對含有與我國國家名稱相同或者近似文字的商標申請，申請人及申請商標同時具備以下四個條件的，可予以初步審定： 

①申請人主體資格應(yīng)當是經(jīng)國務(wù)院或其授權(quán)的機關(guān)批準設(shè)立的。申請人名稱應(yīng)經(jīng)名稱登記管理機關(guān)依法登記。

②申請商標與申請人企業(yè)名稱或者該名稱簡稱一致，簡稱是經(jīng)國務(wù)院或其授權(quán)的機關(guān)批準。

③申請商標與申請人主體之間具有緊密對應(yīng)關(guān)系。

④申請商標指定使用的商品或服務(wù)范圍應(yīng)與核定的經(jīng)營范圍相一致。

例如：

 >>>  回到本案

“永和”豆?jié){雖然沒有在商標中使用“國”字，貌似與上述的商標違規(guī)使用不相關(guān)聯(lián)，但是，“永和”豆?jié){在廣告宣傳中卻號稱“國飲”，這與商標本身所具備的宣傳功能有著異曲同工之效，在本質(zhì)上已經(jīng)試圖利用“國”字對于消費者的影響力來獲取利潤，而這種行為也正是上述條款所嚴厲禁止的，我國《廣告法》也同樣予以了明確的規(guī)定，對于打著“國”字旗號的廣告宣傳予以堅決打擊。

在此，也提醒企業(yè)莫要為了貪圖一時的面子，擅自使用“國”字旗號進行宣傳，否則輕則約談警告，重則面臨大額罰款。企業(yè)若要申請注冊含“國”字的商標時一定從自身實際情況出發(fā)，量力而行。

總之，“國”字不是想用就能用，想要注冊含“國”字的商標，想要使用含“國”字宣傳語，務(wù)必要慎重！