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依據(jù)《商標法》第四十九條規(guī)定，注冊商標成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標。商標局應(yīng)當自收到申請之日起九個月內(nèi)做出決定。有特殊情況需要延長的，經(jīng)國務(wù)院工商行政管理部門批準，可以延長三個月。這也是商標撤銷制度（俗稱“撤三”）的法律來源。

在商標撤銷復(fù)審行政訴訟案件中，作為商標撤三申請人，如何在龐雜的證據(jù)中抽絲剝繭，探尋注冊商標實未真正使用。本文將嘗試從不同視角探究一二。

視角一

 

仔細比對商標權(quán)利人證據(jù)細節(jié)

一般而言，諸如商品圖片、發(fā)貨單、收據(jù)等自制單方證據(jù)，因處于商標權(quán)利人掌控之下，可以事后自行制造，偽造可能性較大。

如商標權(quán)利人提交的兩張收款收據(jù)，編號完全相同，但收款日期、收據(jù)內(nèi)容完全不同，不符合交易慣例，偽造可能性較大。

此外，諸如合同、發(fā)票、訂單、發(fā)貨單等兩方證據(jù)中，也會出現(xiàn)系列證據(jù)前后相矛盾的情形。

 

在某商標撤銷復(fù)審行政訴訟案件中，商標權(quán)利人提交的公證書中顯示了其員工的手機號，其后的銷售訂單中，買家手機號與員工手機號相同，明顯屬于商標權(quán)利人刻意制造銷售記錄，從而證明商標使用。自產(chǎn)自銷，不符合注冊商標需商業(yè)性使用要求。

視角二

 

利用檢索工具挖掘證據(jù)真?zhèn)?span lang="EN-US">

 

大部分的商標使用證據(jù)，雖然具備形式上的真實性。但通過檢索工具，可使撤三申請人最大程度還原證據(jù)展示的原始狀態(tài)。如可通過國稅發(fā)票查驗平臺，檢索在案證據(jù)中發(fā)票的真實性；通過國家企業(yè)信用信息系統(tǒng)檢索合同主體的真實性；通過各大政府機構(gòu)網(wǎng)站，檢索對應(yīng)信息的真實效力。

 

某商標權(quán)利人提交了商品核定商品于淘寶網(wǎng)銷售的頁面截圖，詳情介紹中標明了生產(chǎn)日期在指定期間。但根據(jù)對生產(chǎn)許可證編號的檢索，該許可證發(fā)證日期遠晚于銷售頁面顯示的生產(chǎn)日期，可推知該證據(jù)存在后期修改可能性，從而排除其證明效力。

 

視角三

 

在案商標使用證據(jù)未指向注冊商標

 

及其核定商品項目

 

在商標撤銷復(fù)審行政訴訟中，商標式樣、商品或服務(wù)項目、指定使用期間、商品或服務(wù)進入流通領(lǐng)域一般作為判斷注冊商標是否實際使用的四大要件。若注冊商標并未在核定商品或服務(wù)項目上使用，則無法視為系商標的有效使用。

 

在某商標撤銷復(fù)審訴訟案件中，商標權(quán)利人提交貨物名稱為“葡萄酒（薩伽小馬）”的發(fā)票，但在備注區(qū)標有“荷某某白酒、S某葡萄酒”字樣。該發(fā)票系真實開具，且在備注區(qū)標有“荷某某”商標，但由于貨物名稱為“葡萄酒”，雖然備注一欄寫明“荷某某”商標白酒，但法院并未認定該證據(jù)指向訴爭“荷某某”商標，即不能證明“荷某某”商標白酒有在銷售。

 

視角四

 

商標權(quán)利人名下有多枚近似商標

 

《北京市高級人民法院授權(quán)確權(quán)行政案件審理指南》中，就【一人多標行為】認定：訴爭商標注冊人擁有多個已注冊商標，雖然其實際使用商標與訴爭商標僅存在細微差異，但若能夠確定該使用系針對其已注冊的其他商標的，對其維持訴爭商標注冊的主張，可以不予支持。

 

在實際案例中，權(quán)利人除訴爭商標外，另有同名豎版商標。在權(quán)利人提交的商品圖片中，也僅體現(xiàn)了豎版商標圖樣，并未顯示訴爭商標。故此種情形，指向權(quán)利人名下其他商標，不宜視為對訴爭商標的使用。

 

實際使用形態(tài)

 

其他商標

 

訴爭商標

 

視角五

 

排除指定期間外注冊商標使用證據(jù)

 

如上所述，認定注冊商標的使用，一般需具備有效主體、商標式樣、商品或服務(wù)項目、指定使用期間、商品或服務(wù)進入流通領(lǐng)域。若某證據(jù)同時具備多要件，但并未在指定期間內(nèi)形成，一般亦被排除在有效證據(jù)外。

 

在實際案例中，由于商品圖片可直觀展示訴爭商標，權(quán)利人多作為證據(jù)提交。而該類證據(jù)較難體現(xiàn)形成時間，故一般不被法院單獨采納。在某商標撤銷復(fù)審行政訴訟中，法院亦有“產(chǎn)品安裝完成后的圖片的真實性和形成時間難以確認，不能實現(xiàn)其證明目的”的表述。

 

 

 

視角六

 

認定為象征性使用

 

《北京市高級人民法院授權(quán)確權(quán)行政案件審理指南》規(guī)定，為了維持訴爭商標注冊進行象征性使用的，商標權(quán)利人主張維持商標注冊的，不予支持。該指南明確了商標象征性使用的法律效力。而判斷商標是否存在象征性使用，一般從商標權(quán)利人的主觀樣態(tài)、商標使用頻率、數(shù)量、樣式等角度考量。

 

雖指南明確排除了商標象征性使用的法律效力，但一般而言，法院適用該條則相對慎重。若在案證據(jù)可以體現(xiàn)商標的使用，法院亦多傾向于維持商標注冊。

 

在某商標撤銷復(fù)審案件中，權(quán)利人提交的兩份公證書中顯示訴爭商標核定商品網(wǎng)絡(luò)銷售的截圖，但公證書僅顯示了一單銷售記錄，存在象征性使用嫌疑。法院最終在判決中認為“兩份公證書體現(xiàn)的銷售數(shù)量過少，構(gòu)成象征性使用?！?span lang="EN-US">

 

 

 

視角七

 

認定為違法使用

 

《北京市高級人民法院授權(quán)確權(quán)行政案件審理指南》規(guī)定，商標使用行為明確違反商標法或者其他法律禁止性規(guī)定的，可以認定不構(gòu)成商標使用。該條款對于違法使用的商標行為，給予否定評價。但由于設(shè)置商標撤三制度的本質(zhì)是為了激活商標使用，而非禁止，故在商標使用證據(jù)的判斷中，法院多傾向于從寬認定。

 

在實際案件辦理過程中，諸如未進行強制性認證、未辦理食品經(jīng)營許可證等商標使用行為，法院多不視為違法使用，或通過對在案證據(jù)的表述，規(guī)避對是否屬于違法使用的事實認定。

 

在某商標撤銷復(fù)審案件中，由于訴爭商標指定使用“熱水器、電加熱裝置”等商品上，該類商品均屬于強制性認證產(chǎn)品。商標權(quán)利人在另案中亦確認該點。故撤三申請人主張案涉商標核定商品因不具有強制認證而構(gòu)成違法使用。但法院并未明確回應(yīng)訴爭商標是否存在違法使用，而是從“在案證據(jù)抑或缺乏真實性，抑或無法確定形成時間，綜合認定在案證據(jù)無法形成證據(jù)鏈，不能證明訴爭商標在指定期間內(nèi)進行了公開、真實、有效的商業(yè)使用”角度，撤銷訴爭商標的注冊。

 

由此可見，對于商標的違法使用，雖法院從寬認定，但亦可給撤三申請人提供舉證維度，仍具有一定參考意義。